说说一般保证人如何行使先诉抗辩权


什么是先诉抗辩权？


我国《担保法》规定保证的方式有一般保证和连带责任保证。在合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在借款合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，这就是一般保证人的先诉抗辩权。

先诉抗辩权是一般保证人依其地位可以享有的特殊权利，先诉抗辩权的使用是有条件限制和要求的，下面从一个案例入手，具体了解一下一般保证人应如何行使先诉抗辩权，行使先诉抗辩权应该注意哪些问题。


案情回放


2014年3月1日，老李向老王借款304万元，并由A公司担保，各方签订了借款协议。协议约定：借款到期，如老李不能足额偿还借款，老李将其名下房产作为抵押物抵押给老王。若抵押物不足偿还借款部分则由担保方A公司的财产及设备进行抵押偿还。借款协议期满后，老李未还款，老王向法院诉请判令老李偿还借款本息；判令担保方A公司承担借款本息连带清偿责任。

法院判决老李偿还原告老王借款本息；驳回原告老王要求担保方A公司承担连带清偿责任的诉讼请求。


担保方A公司是如何行使先诉抗辩权延缓保证责任的？


本案中老王与老李系借款合同关系，与A公司系担保合同关系，以上均反映了各方真实意思表示，未违反国家法律法规的强制性规定，应确认有效。关于A公司的担保行为，借款协议中约定，如老李不能足额偿还，应将其房产抵押给老王，抵押物不足以偿还借款部分，由担保方A公司的财产及设备进行抵押偿还。该约定设置了还款的先后顺序、担保的范围，即借款人老李先为偿付，不足部分，由借款人老李抵押其房产偿付，仍不足部分，才由A公司以财产及设备偿付。A公司实质是在借款人老李不能偿付债务，且之后提供的抵押房产亦不足清偿时，就不足部分承担担保责任，据此约定，A公司承担的保证责任为一般保证类型，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

在本案中原告老王要求作为一般保证人的担保方A公司就全部借款承担连带给付责任，在借款纠纷未经审判，并就借款人老李财产依法强制执行仍不能履行还款前，担保方A公司对债权人老王可以拒绝承担保证责任。庭审中A公司以此为由抗辩，拒绝还款，符合事实及法律依据，法院据此驳回了原告老王的该项诉讼请求。


行使先诉抗辩权应具备哪些条件？



1

只有保证合同中约定保证人的保证责任是一般保证，保证人才能享有先诉抗辩权，而对于连带责任保证人则不享有先诉抗辩权。


2

行使先诉抗辩权的时间条件，根据《担保法》第17条第2款的规定，保证人在诉讼或者仲裁前，或在诉讼或者仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以行使先诉抗辩权。


3

先诉抗辩权的行使仅是暂时拒绝履行债务，延缓保证责任的承担，而非不承担保证责任。



行使先诉抗辩权有哪些限制条件？


1

债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难

根据《担保法解释》第25条：“担保法第十七条第三款第（一）项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形，包括：债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。”因此，债权人请求债务人履行债务发生重大困难主要是指债务人下落不明或者移居境外并且无财产可供执行。



2

人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的

在此种情况下，债务人已经资不抵债，失去清偿债务的能力，如果允许保证人行使先诉抗辩权，则对债权人明显不公，此时债权人只能要求保证人清偿债务，而保证人不得行使先诉抗辩权。对于此规定，从保护债权人的角度应认为只要法院受理债务人的破产案件，不论债权人是否曾向法院起诉或者向仲裁机构申请仲裁，也不论债权人是否已取得执行名义的判决或者仲裁，更不论债权人是否已向债务人请求履行债务，债权人均可以直接请求一般保证保证人承担保证责任，保证人不得以任何理由主张先诉抗辩权。



3

保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的

保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。放弃先诉抗辩权可以在订立合同时载明放弃先诉抗辩权，也可以在订立合同后明确表示放弃先诉抗辩权。保证人一旦以书面方式放弃先诉抗辩权，即不能再行使此项权利。如果债权人请求保证人履行保证义务，保证人没有主张先诉抗辩权，而直接清偿债务，应当视为保证人放弃先诉抗辩权。《担保法》第17条第3款第3项规定，保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的，不得再主张先诉抗辩权。清偿的债务不能事后以抗辩权为由请求返还。




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