没有书面劳动合同就抓瞎了？不，你有事实劳动关系

本案争议焦点为本案双方是否存在劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1.工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；2.用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；3.劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；4.考勤记录；5.其它劳动者的证言等。其中，1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任......”

根据上述规定，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。而事实劳动关系是指无书面劳动合同而存在劳动关系的一种客观状态，即只要客观上存在劳动关系，就可以认定为事实劳动关系。认定是否存在劳动关系的凭证中，工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录、用人单位招工招聘“登记表”等招用记录、考勤记录均由用人单位举证，劳动者提供印有用人单位的上岗证、工作服等凭证，足以证实双方当事人之间存在事实上的劳动关系。

  我们需要明确一个概念，就是根据法律规定，建立劳动关系的唯一标准是实际用工，而非是否订立劳动合同，劳动关系的建立与劳动合同的成立并非同一概念。根据《中华人民共和国劳动法》第16条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”《劳动合同法》第10条第1项、第2项“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定要求公司与劳动者建立劳动关系应当签订书面劳动合同。综上可知，没有订立劳动合同并不能当然否定劳动关系的存在，不然法律给予用人单位签订劳动合同的一个月宽限期期间，双方当事人的关系如何认定？如果双方只是签订书面劳动合同，而没有发生实际用工，那么即使劳动合同合法成立并生效，双方也没有实际建立劳动关系。因而可知，《劳动合同法》并没有否定事实劳动关系，而是以另一种表述表明对其的认可。

  因为法律、法规中未有明确对成立事实劳动关系的认定条款，所以司法实践中都是以原劳动和社会保障部发布的劳社部发【2005】12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称“通知”）作为认定依据（详见本文案例评析部分），根据通知内容可知，认定事实劳动关系是否成立应当同时符合三个条件：1.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。通知的发布在实践中解决了审判机构认定无依据的难题，甚至为劳动者和用人单位的举证责任予以分配，为司法活动提供指引和方向。法律实践中的大量案例也说明了法院审理这类案件是依据该通知，此处不再赘述。